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企業并購中的律師盡職調查

來源:浙江君度律師事務所 朱永強 時間:2017/12/1

2017年11月22日下午,朝陽區紅黃藍北京新天地幼兒園的8位幼兒園家長向派出所報警,舉報其孩子在紅黃藍疑似被虐待,被針扎、喂食白色不明藥片、褐色藥漿及脫光衣服罰站、關小黑屋等等情形,隨后警方到達現場,對疑似被虐待的8個孩子進行驗傷,法醫證明其為針扎傷口,現具體驗傷報告尚未出具。

隨著我國經濟的不斷發展,國內與國外經濟之間不斷深入的交流與合作,并購成為眾多企業擴張發展的途徑和手段,也成為了企業境內外間接上市的首選方案。同時企業并購也存在著巨大的風險,并購企業(即并購發出企業)在做出決定前,必須要對目標企業(即被并購企業)的各方面進行一個詳細的了解,律師的盡職調查工作,正是滿足并購企業的這一需求。律師通過其具備的專業法律知識,在盡職調查中,對目標企業的基本情況、關聯公司、經營情況、企業具備的資質、勞動人事、治理、資產、訴訟等方面,進行全面的調查,通過對收集的材料以及對企業相關人員的訪談記錄等資料,全面地掌握和分析后,最終形成《盡職調查報告》。

一、企業并購律師盡調的價值

盡職調查又稱審慎性調查,通常所指企業在收購兼并、資產轉讓 、股票或債券的上市與發行、股票投資、風險投資等一些資本的運作中,針對交易的對象和交易的法律、資產、財務等事項,由委托人委托專業咨詢師、會計師、律師等第三方機構,按照其專業準則所進行的審慎和適當的調查和分析。目前,盡職調查已經擴展到項目投資、信貸融資、信托、擔保活動中,盡職調查的結果往往會成為資本擁有者或者投資方決定是否進行投資、是否實施融資和擔保的決定性依據。

我國第一次在法律的規范性文件中出現“律師盡職調查”這一概念,是中國證監會,在2001年3月1日發布的《公開發行證券公司信息披露的編報規則第12號——公開發行證券的法律意見書和律師工作報告》,該規則第五條規定:“律師在律師工作報告中應詳盡、完整地闡述所履行盡職調查的情況,在法律意見書中所發表意見或結論的依據、進行有關核查驗證的過程、所涉及的必要資料或文件。”

二、盡調的步驟和方法

(一)律師事務所與并購企業簽訂委托盡職調查的協議

并購企業應該根據具體的目標企業的行業性質、交易目的等,確定律師調查的范圍及重點審查的內容,調查之前律師根據并購企業的要求,列出一份調查清單,供雙方確認,也為后期律師開展工作提供了一個目標。并購企業根據對目標企業的熟悉程度、目標企業的規模大小、交易的時間等具體的個案因素,與律所在委托書中確定調查的范圍、工作的時間、調查的目的、委托的事項等內容。

(二)律師進駐目標企業

律師進駐目標企業時,一般是由并購企業的帶領下,同會計師一起進駐企業。開始工作前,并購企業、目標企業、律師、會計師,需要進行共同會議,針對此次盡職調查的所要注意事項,各方提出自己的觀點,進行協調,為后期的工作開展打好基礎。同時也增加各方之間的了解,有利于律師與會計師、律師與目標企業的配合。律師可以針對目標企業的工作效率、材料提供的要求等方面提出建議。

 律師進駐目標企業后,應盡快與目標企業簽署《保密協議》。在對目標企業的調查過程中,往往會涉及到目標企業的商業秘密,為了保障目標企業及股東的利益,防止目標公司的商業秘密外漏,一般都會以律師事務所的名義與目標企業簽訂一份《保密協議》。這樣,一方面使得目標企業在提供材料時不再顧慮商業秘密的泄露,促使雙方更加信任,從心理上解除了對律師的顧慮。另一方面,也對律師的工作提出更高的要求,迫使律師的工作更加規范。

(三)資料的收集與核證

在盡職調查中,資料的收集是最基礎但也是最重要的一個步驟。盡職調查的方法就是通過向目標企業提供盡職調查清單,要求目標企業提供對應的材料,從而收集到后期工作中所需的充分的材料。《盡職調查報告》中所確定的每一個事實,都必須要有若干個文件支撐,所以資料的收集同時也決定了《盡職調查報告》的質量。

(四)實地考察

實地考察對象主要是經營場所、生產廠房、倉庫等,目的是熟悉公司產品的生產流程、服務方式,了解公司的日常運營情況。例如,對半掛罐車生產車間的考察,了解到此類車輛生產大致流程,生產過程中的對于工人技術的要求,以及生產設備的類型等,通過考察,對于整個企業的生產及管理有了直接、感性的認識。

(五)訪談相關人員

在進行了前期的資料的收集與核證、實地考察等工作后,能夠初步了解到企業大致情況,通過對前期收集材料的整理歸納,提出在盡職調查中發現的重點事實、相關問題。就這些情況,律師需要對并購企業的股東、董事、監事、高級管理人員、法律顧問、技術人員、關鍵崗位上的人員,詢問、核實一些書面上無法確定的情況。例如,對股東詢問是否代持股情況、對財務主管詢問公司的收支情況、對銷售經理詢問公司的銷售模式等等。

(六)形成《盡職調查報告》

在全面收集了材料后,律師將運用專業的知識、方法進行判斷,以收集到的材料為基礎,分析出已確定的事實、待確定事實等。根據分析的結果,列出問題清單,進行補充調查,完善待確定的事實。

經辦律師確認好每一個事實,加之以相關文件支撐,按照已有的格式模板,最終形成《盡職調查報告》,并就后期的交易中可能發生的法律問題及風險,結合相關法律法規的規定,發表律師意見,給委托人提供正確的決策依據。

 

 

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