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工傷認定和保險待遇若干問題之我見

來源:君度律師事務所 時間:2010/8/9 點擊:3908

                  浙江君度律師事務所    錢振林

內容提要:本文從工傷保險條例的工傷認定條件出發,探討了各種不完全符合條例規定條件具體情形下工傷認定及理由,同時對爭議較大的上下班交通事故及賠償待遇,工作時間突發疾病的工傷認定也提出了筆者的觀點。

前言:《工傷保險條例》對工傷認定及其待遇作了明確的規定,但是由于實際情形的復雜多樣,許多具體情形下的職工傷亡事故是否屬于工傷,應當給予如何的救濟和待遇各界仍然爭議較大,特別國務院工傷保險條例征求意見期間,社會討論熱烈、受到各方的關注。而工傷的認定和待遇關系到職工的切身利益。因此從現行法律規定出發,結合實際情況,探討工傷保險制度的正確合理適用,對依法保護勞動者的利益,維護社會穩定,統一司法裁判,公正處理事故均具有現實意義。

一、關于《條例》無明文規定情形的處理原則

工傷保險條例》第十四條、十五條列舉了十種可認定為工傷或視同工傷的情形,第十六條列舉了三種不能作工傷認定的情形。注[1]:符合第十四條、十五條的肯定性規定,且不在第十六條排除性規定之列,認定為工傷無疑;符合或者不符合第十四條、十五條的肯定性規定,但在第十六條排除性規定之列,則不認定為工傷也不存在疑義。但是,現實生活紛繁復雜,傷亡情形多種多樣,《工傷保險條例》所列舉未能窮盡職工傷亡的各種情形。既不符合第十四、十五條的肯定性規定,也不屬于第十六條的排除情形,(見下表)

                實際情形

 

一 類

二 類

三 類

四 類

第十四條、十五條的10個肯定條件之一

完全符合

不符合

 

部分符合

第十六條3種情形排除條件之一

不符合

 

 

不符合

 

無疑義

無疑義

無疑義

有爭議

比如職工在上下班途中不小心騎電動自行車與對方自行車相碰跌倒摔傷,當其申請工傷認定時應如何認定,勞動保障行政部門就找不到法律規定的對應之情形,該職工的受傷情形就成為困擾工傷認定機關的問題。

一些勞動保障行政部門未能按照法律規定的精神確認,機械地對職工的傷亡事故不符合條例第十四、十五條規定的情形,則不論其是否符合第十六條的規定,都應認定為非工傷。有的勞動部門認定為工傷或認定為非工傷都必須有相應的法律條文來適用,如果職工的傷亡事故既不符合認定為工傷的肯定性規定,也不符合認定為非工傷的排除性規定,作出駁回當事人工傷認定申請的處理決定或者干脆不予受理。雖然程序上能夠這樣處理,但是未能作出明確的答復,并沒有案結事了,往往引起職工上訪等。

筆者認為:工傷的認定及保險原則,要從工傷保險制度的目的出發,“保障因工作遭受事故傷害或者患職業病的職工獲得醫療救治和經濟補償,促進工傷預防和職業康復”。體現社會公平正義,維護社會穩定,在不違反法律規定的前提下、向受害的勞動者傾斜。具體說只要不符合排除性條件,對部分符合肯定性(不符合地點、時間條件)的職工受傷害事故即上表第四類情形,要查清實際情況,排除道德風險的前提下,以考察是否因工作原因或者主要是履行工作職責原因,作為判斷工傷是否的主要標準。

二、工傷認定常見疑難情形的分析

第一類:關于工作場所、時間的爭議。在工傷認定中,工作時間,工作地點的理解常常是爭議的焦點

案例:如李某某與桓臺縣唐山鎮某建筑公司工傷確認爭議,李是在下班離開工作場地數米,在另一場地受傷的,雖然不是下班必經之地,卻是人們常走的“捷徑”,何況從大的方面看是本單位的生產場所,勞動行政機關便不予認定是生產勞動場所。

再如王某某與東營某建筑安裝工程公司工傷確認行政爭議,王某某是在施工工地院內,離施工工地僅5,在午飯后休息時被汽車撞傷的。盡管是施工工地院內,又是公司安排的午飯就餐地,勞動行政機關還是不予認定為生產勞動場所。
   
個人認為,生產勞動場所不能僅僅理解為是狹義上的勞動場所,它是勞動者為生產需要所必須經過和進入的場所,不僅包括勞動場所,還包括必須的勞動準備場所,勞動者工間休息的場所,勞動者為滿足健康、生理需要而必須經過的場所等等。

生產勞動時間同樣也不等同于勞動時間,它是勞動者為生產需要而必須占用的時間,既包括勞動時間,也包括勞動準備時間、勞動者工間休息時間,以及勞動者為滿足健康、生理需要而必須占用的時間,還應當包括因各種生產因素形成的勞動中斷時間。勞動行政機關在工傷確認時,凡勞動者有證據證明是在上述場所上述時間發生傷害的,應當認定為生產勞動過程中受到的傷害并給予保護

對下列幾種非正常工作時間,非工作地點受傷情形的個人意見:

1)、因公外出或者在出差途中發生事故。職工受單位指派出差聯系業務、參加會議等凡屬從事與本單位有關的工作,外出期間視為工作時間,離開工作地點非個人因素,此情形造成意外傷亡,應認定為工傷。除非用人單位有證據證明,出差地點非安排的途經地、目的地點,或者出差職工從事的是單位工作無關的事宜時受傷害。

2)工間休息時間在工作區域遭受意外傷害,應認定為工傷。

3)、職工在單位集體的宿舍、食堂等非工作場所受傷害。食堂就餐發生集體性中毒事件,在宿舍因設施不安全等造成職工受傷害的情形,應視為工傷。

4)、因工作受傷,但事后發作才察覺。這種情形主要是證據問題,通常難以證明是在工作時間,地點發生傷害,應由受傷害的職工提交充分的證據證明,或者醫院診斷證明負傷與工作之間存在因果關系,否則不應認定為工傷。因為職工受傷時有義務及時報告用人單位,職工出險時沒有及時通知報告的,導致受傷原因無法查清,由受傷者自行承擔責任。筆者曾經遇到過一例,職工說上一天工作準備時,石子彈到眼睛,晚上就醫視網膜脫落,下一天來廠說要認定工傷,但沒有旁證。廠方查看因廠門口有監控錄像,上天中午該職工出廠時未發現其眼睛有受傷跡象。職工也未能證明工作準備時受傷,后來按因病處理。

5)保安或者管理人員在執行單位規章制度等,因工作遭報復傷害,應視作工傷。這類傷害不能拘泥于工作地點和工作時間,否則嚴重將挫傷職工的履行工作職責的積極性。

案例,一個公司人事專員因按規章制度處理,解除了三個違紀職工的勞動合同,被解除合同的三個人第二天中午下班時間,等到人事專員走出廠門外時,將其用刀捅成重傷。有人認為不應作為工傷處理,因為不符合條例第15條(三)在工作時間和工作場所內,因履行工作職責受到暴力等意外傷害。筆者認為:如果機械地理解“三工”標準,不符合保障職工合法人身權利精神。這種情形,主要是查清受報復傷害的起因是否因工作事務利益引起,如果確因工作事務引起,即使人事專員工作方法不當,甚至雙方夾帶一些個人恩怨,也應給予工傷待遇。

第二類:是否工作原因和履行工作職責的爭議

在判斷工作原因、履行工作職責要素時,不僅要考察職工的工作職責任務范圍,也要考察是否單位臨時安排的工作,事故時職工主觀上客觀上是否在從事為單位利益相關的事務。關于如何認定雇員的職務行為,理論上有主觀說與客觀說兩種學說。主觀說又分為以雇主意思為標準或以雇員意思為標準兩種觀點。以雇主意思為標準即授權范圍說,雇員行為超出授權范圍,擅自行為或者違反禁止性規定的行為,均非職務行為;授權范圍說極易使雇主免責,對受害人不利。以雇員意思為標準,即凡雇員主觀上是為了雇主利益的行為,均屬職務行為,即使其選擇的方式和手段不明智或者不必要,亦不影響職務行為的成立。但此說亦存在舉證上的困難。客觀說認為,只要在表見上是與履行職務有關的行為,即屬職務行為。

筆者認為:工傷認定中職工職務行為應采取客觀說,但以授權范圍作為基本的判斷標志判斷。在授權范圍內所為行為固然屬于職務行為,即使超出授權范圍,擅自行為或者禁止性行為,表見是職務行為或者客觀上是為了完成工作任務,對受害人而言即屬職務行為。如何解釋“表見,或者客觀上”,簡言之履行職務、完成工作時有可能有或者需要這種行為,否則,不應認為是履行職務行為。

例如;有一汽車洗車店的兩位員工開著客戶的車子出去,結果車子墜落在幾百米外的河中兩人死亡。這種上班時間、上班地點外,因工作中駕駛客戶車輛死亡,是否屬于工傷。筆者認為:主要看工作崗位職責上,是否有代客戶試車,以及試車是否為洗車工作需要,是否需要開出幾百米外,如果工作內容有試車的,雖然開出距離過遠,只能說在完成工作時職工有過錯違紀,不影響工傷認定;如果工作沒有試車內容或者不聽勸阻強行開車或者未經雇主同意開車出去,不應認定工傷;如果應客戶的要求開車試車,雖然未經雇主同意,應當認為是工作行為,因為為客戶的行為客觀上是為單位或者雇主的利益。

 對下列幾種情形的具體分析:

1)參加單位組織的培訓期間,遭受意外傷害。培訓系提高工作效率所需,屬工作范疇之內,同時為接受單位指派的工作相關的任務,期間受意外傷害應當認定為工傷。

2)受領導指派干私活。一般不應當認定為工傷,因為這種情況下勞動者完全能夠從工作地點、內容上知道是非工作內容。除非勞動者有證據證明不知道是為領導干私活或完全有理由相信此工作是受單位委派的工作,則應認定為工傷;

3)在單位(包括工會)組織的文娛活動中受傷害(如旅游、文藝活動、體育比賽等)。

旅游活動中受傷一般不能認定為工傷。因為旅游活動不涉及工作,它是單位為職工提供的一種福利,屬于休息時間,非工作范疇。但是旅游如果兼考察、調研或者單位要求必須統一參加的,應當認定為工傷或者由單位給予工傷待遇。

參加單位安排的文藝、體育比賽或者其他社會活動,應屬單位安排的其他工作,職工因此而受到傷害應當認定為工傷。

4)勞務關系追求的是勞動的結果、按最終成果計報酬,勞動關系強調的是勞動過程,常以工作時間工作量計工資。

5)職工陪客戶吃飯或娛樂時中毒或受傷。

職工招待客戶吃飯或娛樂的行為是基于工作的需要、單位的指派屬工作職責范圍之內,在此期間發生中毒事件或受傷一般應認定為工傷。

但如果陪客戶吃飯喝酒過量醉酒發生意外,醉酒駕車發生事故受傷。不應認定為工傷,理由是醉酒可能產生的后果,醉酒駕車是違反交通安全法的行為,是勞動者明知的,也能夠控制的,也非工作必須,應自負責任。

第三類爭議:是否存在勞動關系或者勞務承攬關系和雇傭關系的爭議

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